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一、案情：2004年2月，王某与甲公司签订合同，合同约定王某以40万元向甲公司购买1辆客车，合同签订之日起1个月内王某要支付30万元，余款在2006年2月底前付清，且约定在王某付清全款之前该车所有权仍属甲公司。王某未经其妻同意，以自家住房向乙银行抵押借款30万元，该住房是婚后购买，房产证登记所有人为王某，之后办理了抵押登记。王某把30万元借款支付给甲公司后购回客车。王某请张某负责跟车进行经营，并且商定了，张某按照年终纯收入的5%来进行提成，经营当中所发生的一切风险责任，由王某来承担。
2005年6月，该车在营运途中，和一货车相撞，车内乘客李某受重伤，经救治无效死亡，客车因严重受损被送往丁厂修理，需付费3万元，经有关部门认定，货车驾驶员唐某违章驾驶，应对该交通事故负全责，后王某以事故责任在货车方为由拒付修理费，丁厂则拒绝交车，2005:12月，因王某借款到期未还，乙银行申请法院对该客车采取财产保全措施，并请求对王某住房行使抵押权。
问题：
1.王某和张某之间是否成立合伙关系?为什么?
2.乙银行能否对王某住房行使抵押权?为什么?
3.丁厂拒绝交车是否合法?为什么?
4.王某应否对李某的继承人承担支付赔偿金的责任?为什么?
5.法院对客车采取财产保全措施是否合法?为什么?
6.唐某应否承担刑事责任?为什么?
答案及解析：
答案是，不成立合伙关系，之所以如此，是因为王某聘请张某这一情况属于雇佣关系，王某呀，既没有进行出资，并且呀也不承担风险，这并不符合合伙关系所具备的那些特征句号。
解析，《民法通则》第30条规定 ，个人合伙是指 ，两个以上公民按照协议 ，各自提供资金、实物、技术等 ，合伙经营、共同劳动 。在本案中 ，王某请张某负责跟车经营 ，并商定张某按年终纯收入的5%提成 ，经营中发生的一切风险责任由王某承担 。很显然 ，张某未提供资金、实物等出资 ，也不承担风险 。所以 ，王张二人之间未形成合伙关系 。
答案是，不能，这是由于该住房属于王某夫妻共同财产，在未经共有权人其妻同意的情况下进行抵押，进而使得该抵押无效 。
解析：抵押，是指这样一种情况，即债务人或者第三人，其不转移对标的物的占有，将该财产用作债权的担保。当债务人不履行债务之时，债权人有权利依照法律规定，以该财产折价或者通过对该财产进行拍卖、售卖所获得的价款来优先受偿。在本案里面，王某是未经其妻同意的状态，他使用自家住房进行前述抵押借款活动这其中自家住房情况是婚后购买的房产证登记所有人表明为王某，王某这行为导致他向乙银行抵押借款30万元，随后双方还办理了抵押登记手续。依据《婚姻法》第17条第2款给出的规定，夫妻在对于共同所有的财产方面，是存在平等的处理权。再参考 ，关于《担保法解释》第54条第2款的规定 ，共同共有人 有着将其共有财产用来设定抵押的行为 ，然而却并未经过其他共有人许可以及同意 ，那么这种抵押的情况就是无效的 。
自物权法公布之下，此道题目存有极大争议，《物权法》第106条作出规定，无处分权之人把不动产或者动产转让给受让人的，所有权人拥有追回权利，除法律另有规定以外，契合下列情形的受让人获取该不动产或者动产的所有权，受让人受让该不动产或者动产之际是善意的，以合理价格进行转让，转让的动产或者不动产依照法律规定应当登记的已然登记，不需要登记的已然交付给受让人 。受让人按照前款规定获取不动产或动产所有权时，原所有权人有权利向无处分权人索要赔偿损失。当事人善意取得其他物权，参照前两款规定。肯定了权利的善意取得制度，这样一来只要题目里的银行符合该法律条文规定，就符合适用善意取得制度的情形，所以银行享有对该房屋的抵押权。这是《物权法》里保护善意第三人交易安全的应有之意。
第一，答案是合法，第二，原因在于丁厂身为承揽人能够行使留置权，第三，或者可以行使同时履行抗辩权。
解析：留置，是依据法律规定而存在的情况，并且债权人会按合同约定占有债务人的动产，若债务人不依照合同约定的期限去履行务，那么债权人就有权按照法律规定留置该财产，还能以该财产进行折价，或者通过拍卖、变卖该财产所获价款来优先受偿。依据《担保法》第84条规定，因保管合同、运输合同、加工承揽合同产生的债权，要是债务人不履行债务，债权人便拥有留置权。在本案里，王某请丁厂修理汽车，这两者形成了承揽合同法律关系。我国《合同法》第251条明确规定，承揽合同是这样一种合同 ，承揽人要按照定作人的要求完成工作 ，实现交付工作成果 ，而后又在此情况下定作人给付报酬 。承揽涵盖加工 、定作 、修理 、复制 、测试 、检验等工作 。又基于上述担保法规定 ，丁厂拒绝交车的行为具备合法性 ，原因是其享有留置权 。所以 ，王某因事故责任在货车方而拒付修理费 ，丁厂因享有留置权得以拒绝交车 。
《合同法》第66条规定，当事人互负债务，不存在先后履行顺序的，这种情况下应当同时履行，一方在对方履行之前，有权去拒绝其履行要求，还有就是一方在对方履行债务不符合约定之际，也有权拒绝其对应的履行要求。有这样一桩案子，王某与丁厂之间属于双务合同。当中存在的交付修理好的车辆与支付修理费，这二者构成对待义务，并且履行义务不存在先后顺序之分。所以在这样一件案子之下，丁厂是存在权利的，在王某支付修理费以前，能够行使同时履行抗辩权进而去拒绝交车。
但是，《物权法》颁布后，改变了与该问题相关的法律规定，此规定涵盖了《物权法》第二百三十条，即债务人不履行到期债务时，债权人能够留置已合法占有的债务人的动产，并且有权就该动产优先受偿，前款规定里的债权人为留置权人，占有的动产堪称留置财产，同时，《物权法》的第二百三十二条表明，法律予以规定，又或者当事人约定是不准予以留置的动产，确实不得留置。可以看出，《物权法》针对适用留置权的合同类型的立法，采取了开放式的立法形式，只要不违背法律规定以及当事人约定，便能够行使留置权，甚至还放宽了企业间行使留置权的情形。
答案是应当，这是由于王某跟李某之间构成了运输合同关系，王某承担违约责任或者侵权责任，对李某的赔偿实行无过错责任原则。
解析：运输合同，是这样一种存在的合同，内容是承运人把旅客或是货物，从起运的地点，运输到约定的地点的合同，同时旅客或者托运人或者收货人，要支付票款或者运输费用。然而《合同法》的第302条规定指明，即便是这样的合同，承运人该当对运输过程中旅客出现的伤亡，承担损害赔偿责任，只是存在除外情况，也就是伤亡是旅客自身健康原因致使的，或者承运人能够证明伤亡是旅客源于故意、出于重大过失所造成的。就像在本案当中一样。。李某跟王某之间，形成了运输合同法律关系，王某身为承运人，应当对旅客李某在运输过程中的死亡，承担损害赔偿责任，且李某的死亡，依据案情明显不是其自身原因，或者其故意、重大过失造成的。鉴于李某已经死亡，王某应对李某的继承人，承担支付赔偿金的责任。
依据《合同法》第122条规定，由于当事人一方存在违约行为并且侵害了对方人身以及财产权益，所以受损害方拥有权利去选择依照本法让其承担违约责任，或者依照其他法律让其承担侵权责任，故而受害方也能够对王某提起侵权之诉。
5.答案：合法，因客车所有权归甲公司，然而王某支付大部分价款，所以王某对该车享有一定权益，且该车属于与案件有关的财物。
解析，《民事诉讼法》第93条明确作出规定，利害关系人因为情况紧急，如果不立即申请财产保全，将会使其合法权益遭受难以弥补的损害，这种情况下可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施，申请人应当提供担保，要是不提供担保，就会被驳回申请，第94条规定，财产保全限定在请求的范围或与本案有关的财物，。在这个案子当中，王某跟甲公司有这样的约定，王某付清全部款项之前，这辆车的所有权依旧归甲公司，然而呢，王某支付了大部分价款的时候，对这辆车是享有一定权益的，并且这辆车属于和案件相关的财产。
依据相关规定，唐某应当承担刑事责任，这是由于唐某驾驶时存在违章行为，该行为进一步导致了造成1人死亡的严重后果，而这样的情况已经构成了交通肇事罪。
解说，《刑法》第133条做出规定，即违反交通运输管理法规，进而发生重大事故，致使他人重伤、死亡或者让公私财产遭受重大损失的，会被判处三年以下有期徒刑或者拘役，交通运输肇事后出现逃逸或者存在其他特别恶劣情节的，会被判处三年以上七年以下有期徒刑，因逃逸从而导致他人死亡的，将被判处七年以上有期徒刑 。
《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条第l款作出规定，交通肇事存在下列情形当中的一种，会被处三年以下有期徒刑或者拘役：
(一)死亡一人或者重伤三人以上，负事故全部或者主要责任的;
(二)死亡三人以上，负事故同等责任的;
造成公共财产的直接损失，造成他人财产的直接损失，负事故的全部责任，负事故的主要责任，无能力赔偿的数额在三十万元以上的。
于本案里，货车驾驶员唐某存在违章驾驶情况，致使出现死亡一人的交通事故，且他需对此事故负全部责任。故而，唐某的行为构成了交通肇事罪，应当承担刑事方面的责任。
二、案情：2007年2月10日那天甲公司与乙公司签订了一份购买1000台A型微波炉的合同，合同之中约定由乙公司在3月10日前办理托运手续，并且货到之后付款。
乙公司如期办理了托运手续，但装货时多装了50台B型微波炉。
3月13日，甲公司与丙公司签订合同，甲公司把处于运输途中的，前述合同项下的1000台A型微波炉转卖给丙公司，并且约定货物质量检验期是货到后10天内。
3月15日，上述货物于运输行进途中，突然遭遇山洪爆发情况，进而导致100台A型微波炉受到损坏，最终被报废了。
货到丙公司，时间是3月20日。丙公司拒付货款，原因是部分货物质量不符合约定，时间为4月15日，同时还要求退货。
顾客张三，从丙公司那里，购买了一台B型微波炉，在正常使用这个微波炉的时候，它发生了爆炸，导致张三右臂受伤，为此张三花去了医药费1200元。
问题：
假设一种情景，乙公司完成了托运手续这个特定作为之后的瞬间，便即刻向甲公司提出了付款的请求事项，如此一来关于甲公司层面而言，它是不是确实应该实施付款这一行为呢这就成为了一个值得深入探究的问题所在呢，而对于这个问题的根源探寻而言，究竟是怎样一些深层次具有说服力的原因在背后起着作用呢这又是一个充满疑惑的地方所在呢，那么由此进一步思考下去面对这样复杂且充满疑问的情景分析，随之而来的就是甲公司整个决策过程中可能会面临的各种考量因素以及背后所蕴含的复杂逻辑推导过程等等一系列问题，这些思考内容共同围绕着最初提到的如乙公司在办理完托运手续后并且在紧接着的当下就向甲公司发出付款请求这一特定情景而展开，进而形成了一长串关于甲公司付款与否以及背后深层次逻辑关系的复杂分析链条，在这个链条中任意一个环节都与其他环节互相关联紧密影响着最终对于甲公司到底是否需要付款这一判定结果的走向，整个过程不仅仅是围绕单个乙公司请求付款行为本身，更是深入到围绕该行为所引发的一系列关于甲公司付款决策的多维度思考范畴当中，其中包括了但不限于
2.乙公司办理完托运手续后，货物的所有权归谁?为什么?
对于那100台因山洪爆发而报废的微波炉，应该由谁来承担风险损失呢，为什么呢?
1. 对于乙公司多装的，有着这样数量的50台B型微波炉，该做怎样的处理呢，2. 其原因又是什么呢，为什么会是这样的情况呢？
5.丙公司能否拒付货款和要求退货?为什么?
6.张三可向谁提出损害赔偿请求?为什么?
答案：
不应当，合同约定货到付款，实际上货未到，甲公司享有先履行抗辩权，甲公司也享有后履行抗辩权。
2.属于甲公司。因为交付已经完成。
意外灭失风险自合同成立时由买受人承担，是鉴于出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物的这种情况，而此项（风险承担）由丙公司承担。，
4.乙公司有权请求丙公司返还。因为属于不当得利。
无权拒绝付款，无权要求退货，因为合同约定了质量检验期间，丙公司在此期间未提出异议，此情况视为质量符合要求。
丙公司，张三可向其索赔，乙公司，张三也可向其索赔。因产品缺陷造成人身损害，对此，受害人有权向制造者索赔，受害人也有权向销售者索赔。
三、案情：A房地产公司，下称A公司，与B建筑公司，下称B公司，达成一项协议，由B公司为A公司承建一栋商品房，合同约定，标的总额6000万元，8个月交工，任何一方违约，按合同总标的额20%支付违约金，合同签订后，为筹集工程建设资金，A公司用其建设用地使用权作抵押向甲银行贷款3000万元，乙公司为此笔贷款承担保证责任，但对保证方式未作约定。
B公司在未得到A公司同意的状况下，把部分施工任务交付给丙建筑公司去施工，丙建筑公司是由张、李、王三人合伙出资组建而成的。在施工的时候，工人刘某不小心使手中的砖头掉落了下来，把路过工地的行人陈某砸成了重伤，陈某为此花去了医药费5000元。
A公司在施工开始之后就开展商品房预售，丁某买下了1号楼101号房屋，预先缴纳了5万元房款，约定这笔款项当作定金，然而没过多久，A公司又和汪某签订了一份合同，把上述房屋卖给了汪某，并且在房屋竣工以后将该房的产权证办给了汪某，汪某不清楚该房已经卖给丁某这个事实
汪某入住之后，全家人出现了皮肤瘙痒的情况，还出现了流泪的症状，进而有着头晕目眩这样的不适。经过检测之后，室内甲醛等化学指标被发现严重超标。但是购房合同当中并没有对化学指标作出明确约定。
因为A公司没办法偿还甲银行的贷款，所以甲银行打算对A公司开发的商品房去行使抵押权。
问题：
倘若是B公司把工程交付时间延长了半个月，A公司凭借这个情况发起仲裁，诉求给付合同总标的金额百分之二十也就是1200万元的违约金，你身为B公司的律师，打算提出什么样的请求去维护B公司的权益呢？依据又是什么呢？
2.对于陈某的损失，应由谁承担责任?如何承担责任?为什么?
3.对于陈某的赔偿，应当适用何种归责原则?依据是什么?
4.对于乙公司的保证责任，其性质应如何认定?理由是什么?
5. 要是甲银行去行使抵押权，那么其权利所指向的标的究竟是什么呢，甲银行又会通过怎样的方式来实现自身的抵押权呢？
丁某得知房屋卖给了汪某，之后向法院提起了诉讼，其要求A公司履行合同交付房屋，那么其主张应不应该得到支持呢，原因是什么呢，为什么呢？
汪某此刻想要把房屋退回去，将房款给要回来。你身处于担任汪某代理人的这个角色，打算去提出什么样的请求以此来维护汪某的利益呢？依据是出于什么呢？
8 A公司倘若无法向B公司给付工程款，那B公司能够针对A公司提出怎样的请求呢，？
参考答案：
请求仲裁机构去减少违约金，合同法有着相关规定，那就是约定的违约金要是过分高于实际损失的情形下，当事人能够请求法院或者是仲裁机构给予以适当变少。
应由丙建筑公司担责，因刘某是丙公司雇员，其在执行雇主指令时致人损害，雇主需担责，丙公司身为合伙企业，所以张、李、王 实际承担连带赔偿责任。
应当适用过错推定原则，民法通则规定，地面施工致人损害，适用过错推定。
4，乙公司的保证责任性质，归属连带责任保证，担保法规定，针对那种保证责任性质约定不明确的情况，保证人承担的连带保证责任。
5.甲银行抵押权的标的是土地使用权，并不涵盖商品房，物权法表明建设用地使用权抵押后，该土地上新增的建筑物不属于抵押财产，甲银行实现抵押权时能够把商品房一同处分，不过不能对商品房所得价款优先受偿。
汪某已经取得商品房的所有权，不动产是以登记作为物权变动的依据，所以不能得到支持。
7. 请求解除合同 ， 是由于A公司 构成 严重违约 ，造成 房屋无法居住 ，致使 不能实行合同目的 。
8.B公司可向A公司主张违约责任或者对建设工程主张优先权。
梁某从某地购得大量食用油，租下由赵某任船长的货船A，打算把油运往甲省B市，乙省A市海关怀疑该船是走私船，扣押了该船以及货物，赵某因无法出示购油的增值税发票，被海关限制人身自由长达3天，之后经协商，赵某按照海关要求交纳40万元押金后，返回梁某处取增值税发票，取来后海关称该发票是假的，拒绝退还40万元押金，此时船已在海上被扣一个月有余。梁某对海关的扣押行为不服，赵某对海关的限制人身自由行为不服，梁某与赵某还对海关扣押金的行为不服，他们都欲起诉。
如果赵某是甲省B市的人，梁某为丙省C市的人，并且A、B、C这三个市均是省会市，那么哪些法院具备管辖权呢，理由是什么呢？
正确答案
限制赵某人身自由之地的 A 市中级人民法院，赵某户籍所在之处的 B 市中级人民法院，梁某户籍所在之地的 C 市中级人民法院，一概都拥有管辖权。原因是，《若干解释》第9条第2款有规定，行政机关基于同一事实，对人身实施行政处罚或者采取行政强制措施，同时又对财产实施行政处罚或者采取行政强制措施，此时，被限制人身自由的公民，以及被扣押或没收财产的公民、法人或其他组织，对上述行为都不服，这种情况下，既能够向被告所在地人民法院提起诉讼，又能够向原告所在地人民法院提起诉讼，受诉人民法院可以一并管辖。原告所在地，涵盖户籍所在地、经常居住地和被限制人身自由地 。
考点集成
行政诉讼案件存在地域管辖情况，其涵盖一般地域管辖以及特殊地域管辖，一般地域管辖是指由最初作出具体行政行为的行政机关所在地的人民法院进行管辖，经过复议，如果复议机关改变了原具体行政行为，那么也能够由复议机关所在地的人民法院进行管辖。
特别地域管辖，针对因对限制人身自由的行政强制措施不服而提起的诉讼，其管辖法院为被告住所地的人民法院，或者是原告住所地的人民法院。就因不动产提起诉讼，该诉讼由不动产所在地的人民法院进行管辖。
五、案情在于1999年10月9日下午时分，某县花边厂职工邹某在倒汽车之际，不小心将已然停在该地名为林某这位个体出租车司机的出租汽车刮碰到了一下。从而因为这件事儿林某和邹某夫妇之间衍生出了口角，进而致使双方夫妇扭扯在了一起。在扭扯的过程当中，林某打了邹某妻子一巴掌，致使其受了轻微伤，之后才被邻居给劝解开来。到了当晚，邹某召集了制锁厂职工尤某以及尤某妹夫陈某等等人，在23时光景，他们持刀闯入林某家，邹某对林某及其丈夫进行了殴打。等到次日凌晨1时左右，邹某、陈某以及尤某再次闯入林某家，将林某的部分家具给捣毁了。之后，该三人又去到林某胞妹家，将其部分家具捣毁。1999 年 11 月 1 日，某县公安局依据《治安管理处罚条例》第二十二条、第二十三条规定，以“故意殴打他人”为缘由，对邹某、林某作出行政拘留 10 天的处罚，对尤某、陈某分别给予治安警告处罚。林某觉得公安机关给自己行政拘留 10 天的处罚太重，而给邹某 10 天拘留处罚以及对尤某、陈某仅给予警告处罚太轻，遂提出申诉。某市公安局维持了原来的裁决。林某仍不服，向某县人民法院提出行政诉讼。
(1)本案的诉讼参加人有哪些?为什么?
被告存在治安管理处罚的具体行政行为，此行为应适用《行政诉讼法》规定的何种司法审查标准呢，该被告的治安管理处罚的具体行政行为是否合法呢，理由是什么呢？
(3)根据本案情况，人民法院可以具体作何种判决?
(4)对第1审人民法院的判决，可以依法提起上诉的有谁?
正确答案
本案诉讼参加人有，原告为林某，被告是某县公安局，第三人是尤某、陈某和邹某，林某是依《行政诉讼法》提起诉讼的公民，经复议机关决定维持原具体行政行为，作出原具体行政行为的行政机关是被告，某县公安局是作出原具体行政行为的行政机关，邹某、尤某和陈某是与提起诉讼的具体行政行为有利害关系的其他公民，可作为第三人申请参加诉讼，或由人民法院通知参加诉讼。
适用《行政诉讼法》规定的行政处罚显失公正的司法审查标准，针对被告的治安管理处罚的具体行政行为。在本案里，邹某、尤某、陈某多次进行大砸活动，行为危害严重，林某仅在扭打中打了邹某妻子一巴掌，被告给予的上述处罚与各人行为造成的社会危害后果不相适应，构成显失公正。
(3)就本案情形而言，人民法院能够具体作出如下判决：减轻对林某的处罚，不采用限制人身权的拘留方式，而是采用罚款或者警告；加重对邹某、陈某、尤某的处罚，对陈、尤二人也应给予行政拘留。
可以依法对第1审人民法院的判决提起上诉的有，原告是林某，被告是某县公安局，第三人是尤某、陈某和邹某。
考点集成
就可以判决变更 ，人民法院对行政诉讼案件的判决主要存在四种 。以上为所述四种判决之具体情形 。
司法考试知识点数量众多，如何于有效的时间段之内高效地开展学习，并且把知识学明白学透彻，这是针对在职考生来讲的一个最为关键的问题，提高学习效率需学会抓住重点，法考一年举行一回，备考时间的周期相对较长，所以要从基础着手，拥有一份自身的学习计划，每次做完题目之后要把碰到的重点记录下来，以防下次再度碰到。
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